Comercialización de sucedáneos de leche materna en Argentina. Un análisis jurídico de casos ^*

Introducción

Este artículo presenta un análisis reflexivo de los resultados de un estudio realizado en Argentina, orientado a detectar posibles viola ciones al Código Internacional de Comercialización de Sucedáneos de Leche Materna (CICSLM) en medios digitales. El estudio consistió en la subsunción de los resultados de cuatro estudios en una tipología del Código mencionado. Los resultados se obtuvieron mediante una encuesta digital y grupos focales presenciales en la que participaron padres y madres de niños menores de 2 años, una etnografía digital en la red social Facebook y un relevamiento de los posteos en los sitios web de las empresas de SLM, sus redes sociales, sus páginas de comercio electrónico y las plataformas de comercialización de supermercados y farmacias con mayor presencia en el mercado argentino.

La investigación tomó como punto de partida, por un lado, informes que muestran los beneficios irremplazables de la lactancia materna tanto para el desarrollo infantil como para la salud materna (Victora et al., 2016), considerándola, desde un enfoque de derechos, como un mecanismo de realización efectiva del derecho humano a una ali mentación adecuada en la niñez. Por otro lado, se revisaron trabajos que advierten sobre la vulnerabilidad de la lactancia frente al entorno, particularmente en relación con la influencia de la promoción de su cedáneos en la disminución de sus índices (OPS, 2013). Asimismo, se identificaron estudios que señalan al marketing de sucedáneos de leche materna entre los factores socioeconómicos, culturales e individuales que afectan las decisiones de madres y padres sobre la alimentación infantil (Pérez-Escamilla et al., 2012; Rollins et al., 2023). La promoción agresiva y la alta disponibilidad de fórmulas infantiles comerciales junto con las recomendaciones profesionales, la percepción de una producción insuficiente de leche materna, la ausencia de espacios adecuados para la extracción y la falta de políticas de apoyo a la lactancia materna son las principales barreras para el cumplimiento de las recomendaciones (OPS, 2013).

Reconocer estas barreras, así como sus consecuencias sociales a largo plazo, impulsó a la Organización Mundial de la Salud a desarrollar el CICSLM, adoptado desde 1981 (World Health Organization, 2022a), con el propósito de eliminar la promoción inadecuada de sucedáneos de leche materna (SLM)¹.

La proliferación de técnicas de promoción digital ha implicado un riesgo creciente para la introducción inadecuada de SLM y un nuevo formato de violación al CICSLM. El aumento del consumo de productos de comunicación e información incrementa la exposición a mecanismos de marketing digital que, por su adaptabilidad, se tornan cada vez más persuasivos e invasivos (cf. World Health Organization & United Nations Children's Fund, 2022).

En ese sentido, este artículo presenta un análisis jurídico de los resultados de cuatro estudios de campo realizados en 2022 sobre la exposición al marketing digital de SLM: una encuesta, grupos focales, una etnografía digital y un relevamiento de posteos en plataformas digitales. La encuesta y los grupos focales procuraron generar evidencia sobre la exposición de padres, madres y mujeres embarazadas al mar keting digital de SLM y sus posibles efectos en las prácticas de lactancia y alimentación infantil de niñas y niños.

La etnografía digital buscó describir y analizar las interacciones de la población con las estrategias de marketing digital de fórmulas comer ciales infantiles y sus huellas en las conversaciones entabladas entre la población usuaria de una red social en el propio entorno donde se des pliegan las estrategias y las tácticas. El relevamiento de las publicaciones se orientó a describir las estrategias de marketing digital utilizadas por las empresas productoras de fórmulas y alimentos comerciales infantiles (Unicef & Cesni, 2024).

El objetivo de este trabajo es aplicar un análisis de subsunción jurídica de los resultados de los estudios de campo en la tipología del CICSLM, con el propósito de identificar posibles violaciones y su correspondencia con el marco regulatorio argentino. Como hipótesis se sostiene que la exposición al marketing digital de SLM configura prácticas subsumibles en tipos de violaciones del CICSLM, lo que evidencia vacíos normativos y desafíos institucionales para su implementación efectiva. En cuanto a los criterios metodológicos, el análisis se apoya en la coherencia entre los hechos empíricamente observados y las disposiciones normativas, así como en su contrastación con el marco nacional e internacional aplicable.

Se reconocen, no obstante, límites inherentes al método de subsunción jurídica, en tanto este se circunscribe al análisis de correspondencias normativas y no a la verificación judicial o probatoria de los hechos. Por ello, los resultados deben entenderse como indicativos de posibles violaciones y no como determinaciones concluyentes, aunque permiten evaluar las condiciones de implementación del CICSLM, aportar insumos para el fortalecimiento de los mecanismos de aplicación y de control a nivel nacional, y proyectar reflexiones comparadas sobre su vigencia en otros contextos latinoamericanos.

Como marco de referencia para el análisis de subsunción, se tomó una tipología del CICSLM realizada y publicada por Unicef y el Centro de Estudios sobre Nutrición Infantil (Cesni) (2023a). Dicho análisis consiste en el sometimiento de los resultados de los estudios de campo a los tipos del CICSLM descritos en la tipología, en función de la detección de posibles violaciones al CICSLM.

El documento se organiza de la siguiente manera: en un primer apar tado se presenta el contexto social del estudio. En el segundo, se detalla el marco regulatorio de la comercialización de SLM a nivel internacional y nacional. El tercer apartado detalla la metodología de los estudios de campo y su implementación para el análisis de subsunción. En el cuarto, se enumeran los resultados del estudio de subsunción y, en el quinto, la discusión de estos resultados en relación con el marco regulatorio nacional. Por último, las conclusiones ofrecen una perspectiva y una prospectiva de la implementación del CICSLM en Argentina, a partir de una síntesis esquemática de los resultados. Como anexo 1 se agrega el cuadro de resultados de los trabajos de campo que sirvió de fuente primaria para el presente estudio y, como anexo 2, el cuadro de subsunción que sintetiza los resultados del análisis central de este trabajo.

El proyecto que dio origen a este estudio fue sometido a evaluación del comité de ética. Los resultados de la investigación dieron lugar a otras publicaciones que contienen detalles conceptuales y cuantitativos que pueden servir de contexto para un abordaje en profundidad de los resultados del presente artículo. Asimismo, este documento presenta un meta análisis jurídico de los resultados cuantitativos previamente publicados².

Contexto

Las recomendaciones sobre alimentación infantil indican mantener la lactancia materna exclusiva durante los primeros seis meses y luego continuar junto con alimentación complementaria equilibrada hasta, por lo menos, los 2 años de edad o más (World Health Organization, 2013). Estas recomendaciones se sustentan en estudios que dan cuenta de los beneficios de la lactancia, así como de su irreproducibilidad industrial. Entre los beneficios cuentan no solo aspectos nutricionales y de salud, sino también afectivos, sociales, económicos y ecológicos, en línea con un enfoque sistémico de la alimentación (World Health Organization & the United Nations Children's Fund, 2021). El carácter relacional de la lactancia refiere a los vínculos que favorecen tanto entre madre e hija/o, como a la interacción con la microbiota que cohabita con ellos.

En ese marco, algunas investigaciones señalan relaciones entre la lactancia y la reducción de riesgos de infecciones, sobrepeso, diabetes e incluso mayor inteligencia en menores, así como la reducción de cáncer de mama en las madres (Victoria et al., 2016). Otros informes indican que el consumo de leche humana podría prevenir más de 800 000 muertes infantiles y alrededor de 20 000 muertes maternas por cáncer de mama, además de ahorrar cerca de 300 mil millones de dólares por año (Walters et al., 2017). Se atribuyen pérdidas económicas a nivel global por ausencia de lactancia materna por aproximadamente 341 300 millones de dólares (Walters et al., 2017) y, adicionalmente, se señala su potencial ecológico, recogido por los Objetivos de Desarrollo Sostenible de la ONU (Alianza Mundial pro Lactancia Materna, 2016)³.

Ahora bien, solo el 44 % de los menores de seis meses reciben lac tancia materna exclusiva a nivel mundial, llegando la cifra al 37 °% en la región de América Latina y el Caribe. El 56 °% deja de ser amamantado antes de los 2 años (OMS & Unicef, 2021). En Argentina, si bien se releva un aumento paulatino de la prevalencia de lactancia exclusiva en las últimas tres décadas⁴, esta todavía ronda el 50 % por lo que la mitad de los menores de seis meses no la recibe (cf. Ministerio de Salud de la Nación, 2018; Secretaría de Gobierno de Salud, 2019a, 2019b).

En paralelo, se han incrementado a nivel global las ventas de SLM en un 40 °% entre 2008 y 2013⁵. Incluso en países de ingresos bajos y medios, este aumento supera el 10 % anual. Estudios aducen tal crecimiento al marketing agresivo desplegado por las empresas, principalmente por Nestlé®, Danone®, RB®, Abbott®, Friesland Campina® y Kraft Heinz® (Greer & Mason, 2018), cuya inversión suele superar el gasto de los gobiernos en la promoción de la lactancia (McFadden et al., 2016).

El aumento de la exposición a medios de comunicación e informa ción, propio de la actual sociedad del conocimiento (Unesco, 2005), agudiza la capacidad de penetración de las estrategias de marketing digital, llegando a convertirse en un determinante para el caso comercial de la salud (Kickbusch et al., 2016)⁶. En el caso argentino, el consumo de medios digitales -videos online (incluye YouTube® y Snapchat®), redes sociales (incluye Facebook®, Instagram®, LinkedIn® y Twitter®) y CTV/OTT (TV conectada/transmisión libre)- es mayor al de otros medios como radio o revistas (IMS Insights Lab, 2021). Para 2021, el 90,4 °% de los hogares tenía acceso a internet y el 64,2 % a una computadora; el 88 % de las personas usa celular y el 87 % internet (Instituto Nacional de Estadísticas y Censos, 2022). Según los resultados de una encuesta publicados en 2021, el 42 % de la población usa brevemente las redes sociales (menos de 30 minutos al día), el 27 °% hace uso medio (entre 30 y 60 minutos por día), el 18 % uso intenso (1 a 3 horas por día) y el 13 % uso muy intenso (más de 3 horas por día). Ocho de cada diez encuestados prestan atención a la publicidad en algún grado y 3 de cada 10 lo hacen de manera sustancial. Las plataformas digitales que muestran publicidad moderada o formatos creativos que la integran al medio -como Gaming pc, Diarios, OTT, LinkedIn® y Twitter®- presentan una percepción más positiva por parte de los usuarios que las que introducen alertas -como YouTube® y Facebook®- (cf. IMS Insights Lab, 2021).

Por otra parte, Instagram^®, Twitter^® y Facebook^® son las principales redes usadas para conectarse con marcas y empresas; YouTube^®, Facebook^® e Instagram^® para conocer las funciones de productos; y Facebook®, Twitter® y LinkedIn® para atención al cliente. Asimismo, Facebook^®, Instagram^® y Twitter^® se utilizan para conectarse con otras personas, mientras que Youtube^®, TikTok^® y Snapchat^® se emplean para entretenimiento. Las redes sociales digitales llegan a constituir un medio de distribución de información sobre productos e interacción con los consumidores, incluso más relevante que los propios sitios web de las empresas (Sarmiento Guede, 2017).

Las carencias regulatorias de la publicidad en línea habilitan estrategias de marketing complejas y segmentadas como concursos, juegos, espacios interactivos atractivos y visualizaciones (cf. United Nations System Standing Committee on Nutrition, 2020), que aprovechan la funcionalidad de las redes de acceso a la información y socialización entre pares (cf. Bragg et al., 2020) y las tornan difíciles de reconocer (Mota-Castillo et al., 2023). De allí que diversos estudios señalen esfuer zos de las empresas por debilitar las políticas públicas en este sentido (Mialon, 2020).

La obtención de datos de los usuarios -como preferencias, edad y localización geográfica- por parte de las empresas a través de las redes permite el direccionamiento de los contenidos según la audiencia (World Cancer Research Fund International, 2020). Las particularidades del marketing digital, como su estructuración sobre las interacciones entre usuarios y el involucramiento de estos con los generadores de contenidos, aumenta sus ventajas económicas en relación con el mar keting tradicional, caracterizado por la unidireccionalidad y la pasividad clientelar (Lou & Xie, 2021; Harden & Heyman, 2009; Rowley, 2008; World Health Organization, 2022a).

Las estrategias de marketing de alimentos incluyen técnicas de persuasión orientadas a afectar la sensibilidad de los consumidores. En el caso de los SLM, se focalizan en orientar la percepción de estos como especialmente saludables, a pesar de los efectos negativos docu mentados y de su limitada calidad nutricional (Instituto Nacional de Salud Pública & Unicef México, 2022). Investigaciones de economía conductual y neuromarketing han comprobado que las decisiones de compra ocurren en segundos y se generan en el inconsciente, e implican componentes mucho más emocionales que racionales (Akamai, 2017; Baptista et al., 2010; De Balanzó, 2015; Huespe, 2014; Tapia Frade & Martín Guerra, 2016; Naranjo, 2015; Salas Canales, 2018). Lo mismo se observa en estudios sobre la compra de alimentos (Dodds et al., 2014; Romero, 2015).

La primacía de lo emocional sobre lo racional indica, por un lado, cierta insuficiencia de la información adecuada como dispositivo jurídi co de protección del consumidor, en tanto funcionaría incluso a favor del oferente, como inversor de la carga probatoria (Bonet de Viola, 2020; Perrin, 2005)⁷. Por otro lado, justifica la oportunidad de la regulación de entornos como mecanismo efectivo de promoción de una alimentación saludable y, de esta manera, garantizar la realización del derecho humano a una alimentación adecuada (cf. Hernández Fraga & Guerra Cosme, 2012).

En el caso del marketing de SLM tiene particular relevancia la situa ción de permeabilidad de padres, madres y cuidadores a información sobre crianza, cuidado y alimentación. Las estrategias publicitarias generan cierta mitificación de la leche humana y de las prácticas de lactancia, lo que afecta la confianza en la capacidad de las mujeres pa ra amamantar satisfactoriamente (World Health Organization, 2022b; World Health Organization & United Nations Children's Fund, 2022). Estas estrategias incluyen blogs, grupos sociales en línea, anuncios diri gidos, descuentos por compra en línea (World Health Organization, 2022a), mensajes personalizados (World Health Organization, 2022b), influencers, clubes o redes de apoyo. El uso de claims o declaraciones de salud, nutrición y otras, usadas en el marketing digital de fórmulas comerciales infantiles, las cuales en su mayoría carecen de sustento científico, influyen positivamente en la percepción que tienen mamás y papás sobre estos productos, afectando negativamente la lactancia materna (Aureoles-García 2025).

Se ha documentado que una mayor exposición de mamás y papás al marketing de fórmulas en medios digitales reduce en un 62 % la posibilidad de dar lactancia materna exclusiva (Unar-Munguía et al., 2022). En 2023, la OMS publicó una guía para restringir el marketing digital de SLM, con recomendaciones para garantizar que las medidas regulatorias prohíban de manera efectiva la promoción de productos dentro del ámbito del Código, a través de todos los canales y medios, incluidos los digitales (World Health Organization, 2023). En este marco, en mayo de 2025 la AMS aprobó una resolución sobre la regulación del marketing digital de sucedáneos de la leche materna (World Health Organization. (2025), reconociendo que las prácticas de promoción en entornos digitales -incluida la publicidad dirigida, el uso de plataformas digitales y de influencers- constituyen una amenaza significativa para la lactancia materna y para la aplicación efectiva del Código. La reso lución insta a los Estados a adoptar medidas regulatorias obligatorias que prohíban la promoción digital de los productos comprendidos en su ámbito de aplicación, a fortalecer los sistemas de monitoreo y cumplimiento, y a garantizar la coordinación entre las autoridades sa nitarias, de comunicación y de servicios digitales, con el fin de cerrar las brechas regulatorias existentes en el ecosistema digital y reforzar la protección de la lactancia materna. En este sentido, un avance en el monitoreo de marketing digital de SLM es el Observatorio de Marketing de SLM (ObservaMAS) en Argentina, que tiene por objeto identificar violaciones al CICSLM en medios digitales y apoyar acciones de comu nicación e incidencia⁸.

Marco regulatorio

La presente investigación asume como eje normativo el CICSLM y sus resoluciones posteriores emitidas por la Asamblea Mundial de la Salud (AMS), que establecen directrices para orientar la regulación nacional de la promoción de la lactancia y el control de la promoción inadecuada de SLM, incluidas las fórmulas y los alimentos destinados a la alimentación complementaria de niños y niñas.

El CICSLM fue aprobado por la Resolución 34.22 de la Asamblea Mundial de la Salud (AMS) de la Organización Mundial de la Salud (OMS) en 1981. Argentina no votó a favor en ese momento, aunque luego lo incorporó al Código Alimentario Argentino (CAA) a través de la Resolución Conjunta 97/2007 de la Secretaría de Políticas, Regulación y Relaciones Sanitarias y 301/2007 de la Secretaría de Agricultura, Ganadería, Pesca y Alimentación.

Por tratarse de una resolución de una asamblea de un organismo inter nacional, el CICSLM y las resoluciones complementarias no cumplen con los requisitos para ser considerados como fuente vinculante de derecho internacional, por lo que se mantienen como instrumentos del denominado derecho blando o soft law, de carácter recomendatorio o interpretativo. Es por eso que se torna relevante, en términos de exigibilidad, su consideración en el contexto regulatorio nacional, tanto de los ins trumentos de adopción explícita como del marco transversal de los derechos humanos, que puede aportar imperatividad y jerarquía.

Como se mencionó antes, si bien Argentina no votó a favor del CICSLM en la Asamblea Mundial de la Salud (AMS) que lo aprobó, luego incorporó referencias a este en diferentes normativas de diverso tenor jurídico, como el Código Alimentario Argentino (CAA) -artículos 1353 bis y 1359 bis- y la Ley 26.873/2013 de Promoción y Concientización Pública de la Lactancia Materna. La primera remisión directa al CICSLM se realizó en la Resolución 54/97 del entonces Ministerio de Salud y Acción Social, la cual se considera especial por referir a todos sus términos y no solo a un aspecto particular, como lo hace la Resolución Conjunta 97/2007 y 301/2007, que lo incorpora al CAA únicamente en materia bromatológica. Más actual y pertinente respecto del tema de marketing es la referencia del artículo 1353 bis del CAA, que manda el cumplimiento del CICSLM y de sus resoluciones en cuanto a información contenida en el etiquetado y la publicidad de fórmulas⁹.

La remisión al CICSLM que hace la Ley 26.873/2013, de Promoción y Concientización Pública de la Lactancia, refiere solo a su difusión y no establece mecanismos de implementación ni de monitoreo. Esta situación de fragmentación y dispersión normativa, sumadas a la cuestionabilidad de la competencia de las secretarías involucradas en la incorporación del CICSLM en la regulación de materias consolidadas como salud, consumidores, agricultura, comercio, inocuidad alimentaria o desarrollo social, vienen impulsando la gestación de una ley específica que no solo incorpore el Código, sino que también adapte sus disposi ciones al contexto actual y nacional, en línea con las recomendaciones tanto del Comité de los Derechos del Niño (2018), como de la entonces relatoría de Naciones Unidas para el derecho humano a la alimentación (Consejo de Derechos Humanos, 2019).

Como el CICSLM contiene disposiciones sobre diferentes materias que afectan diversos subsistemas jurídicos, el potencial efectivo de estas incorporaciones adquiere respaldo en el marco normativo vinculante de áreas consolidadas, como los derechos humanos y el derecho del consumidor. En efecto, en el país el derecho humano a la alimentación adecuada de niñas y niños cuenta con un robusto respaldo normativo a través de la incorporación constitucional de los tratados de derechos humanos en la materia -en particular, la Convención sobre los Derechos del Niño (CDN, art. 24), el Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales (PIDESC, art. 11) y el Protocolo de San Salvador (PSS, art. 12)-. El enfoque de derechos humanos fortalece la efectividad del CICSLM frente a la fragmentación y dispersión normativa en la materia. El mismo es respaldado por los Comités de los Derechos del Niño y de los Derechos Económicos, Sociales y Culturales, en cuanto consideran el Código un instrumento de realización efectiva de los derechos reconocidos tanto en la CDN como en el pidesc¹⁰. La promoción de la lactancia materna es vista como un mecanismo efectivo para garantizar el derecho humano a la alimentación adecuada, como parte del derecho a un nivel de vida adecuado en la niñez.

En cambio, la regulación específica sobre lactancia se muestra frag mentada a nivel nacional. Entre las normas relativas a la materia, en particular, están la Ley 25.724/2003, que crea el Programa Nacional de Nutrición y Alimentación; la Ley 26.873/2003, de Promoción y Concientización Pública de la Lactancia Materna; la Ley 27.611/2020, de Atención y Cuidado Integral de la Salud durante el Embarazo y la Primera Infancia, y la Ley 27.642/2001, sobre Alimentación Saludable. Respecto de los sucedáneos, las referencias normativas son desarticuladas y, además, técnicamente deficientes desde el punto de vista jurídico¹¹. Se trata sobre todo de remisiones al CICSLM, que empero, se encuentran restringidas a ámbitos específicos como salud y asistencia social (Resolución 54/97), bromatología (Resoluciones 97 y 301/2007), difusión (Ley 26.873/2013) y etiquetado y publicidad (Resolución 12/2018). En relación al marketing de SLM, resultan aplicables el artículo 1353 bis del CAA; los artículos 4, 5 y 6 de la Ley 24.240/1993 (con modificaciones posteriores) de Defensa del Consumidor, relativos a la publicidad y a la protección de la salud de los consumidores; el artículo 42 de la Constitución Nacional sobre derecho de los consumidores, y las convenciones internacionales sobre derechos económicos, sociales y culturales, así como sobre los derechos del niño. A este ecosistema normativo se agrega la Ley 26.061/2005 de Protección Integral de Niñas, Niños y Adolescentes, que establece el principio transversal de interés superior de los menores (art. 3), así como la responsabilidad del Estado en la garantía de sus derechos fundamentales, como la salud (art. 14).

Metodología

El trabajo se propone realizar un análisis de subsunción de casos en una tipología del CICSLM. El análisis de subsunción consiste en el estudio de la correlación de un hecho con las disposiciones de una norma a los fines de la determinación del eventual sometimiento del caso en las consecuencias jurídicas previstas por la norma o el sistema jurídico al que esa norma pertenece.

Para el análisis de subsunción se tomó como referencia una tipología del CICSLM (Unicef & Cesni, 2023a), desarrollada específicamente para este estudio¹². La tipología describe el contenido de los artículos tipificantes según los tipos que contienen, los sujetos obligados y los terceros involucrados, añadiendo una descripción de cada tipo y un detalle de indicadores, cuando corresponda. Los tipos descritos se corresponden con las siguientes áreas temáticas: información (art. 4); publicidad y promoción (art. 5); sistemas de salud (art. 6); agentes de salud (art. 8); etiquetado (art. 9); calidad (art. 10) y publicidad de alimentación complementaria e infantil (Res. 69.9).

Los casos analizados fueron tomados de estudios de campo lleva dos a cabo entre noviembre de 2022 y marzo de 2023 en Argentina, consistentes en una encuesta, grupos focales, una etnografía digital y un análisis de posteos.

La encuesta estuvo compuesta por un cuestionario virtual de 47 preguntas, tomando como referencia el cuestionario del estudio realizado en México previamente (Unar Munguía et al., 2022), el cual exploró las siguientes dimensiones: a) características sociodemográficas de la madre o el padre; b) uso de internet y redes sociales; c) exposición al marketing digital de fórmulas y alimentos comerciales infantiles para niños y niñas menores de 24 meses; d) cambios en las prácticas alimentarias como consecuencia de la exposición al marketing de fórmulas y alimentos comerciales infantiles; e) conocimientos, opiniones sobre la regulación del marketing de SLM y percepción de la responsabilidad empresarial; f) prácticas de lactancia materna y alimentación complementaria utilizando los indicadores de alimentación del lactante y del niño pequeño de World Health Organization y Unicef (2021) y g) utilización de los medios digitales en los hijos(as) menores de 2 años¹³. El cuestionario se aplicó en una muestra de 1002 madres y padres con hijos(as) de 0 a 24 meses, nacidos a término y con más de 2500 g de peso. Los participantes fueron seleccionados del panel de la consultora Netquest¹⁴, y los datos se relevaron entre el 14 de diciembre de 2022 y el 9 de enero de 2023.

Los grupos focales, de carácter exploratorio, tuvieron la finalidad de indagar en las percepciones de mujeres embarazadas y madres de niñas y niños menores de 2 años en relación con el marketing digital de SLM. Se llevaron a cabo dos grupos focales presenciales en la ciudad de Santa Fe, entre diciembre de 2022 y enero de 2023, empleando un muestreo propositivo; las participantes debían tener las siguientes características: mujeres mayores de 18 años; condición materna (primíparas y multíparas); diversidad etaria, educativa, ocupacional y territorial según el barrio de residencia; estar embarazadas o ser madres de niñas o niños menores de 2 años de edad nacidos a término, con peso adecuado (2500 g o más), y que consuman o hayan consumido fórmulas infantiles. Se excluyó del reclutamiento a aquellas mujeres que reportaron trabajar en el área de la salud o del marketing.

El reclutamiento se realizó mediante la técnica muestral de bola de nieve, asegurando la pluralidad de perfiles y se orientó a partir de las siguientes preguntas: a) "¿Qué piensa de la cajita de leche de fórmula?"; b) "¿La usó o la usaría?"; y c) "¿Por qué?". Estas preguntas fueron fundamentales para seleccionar a mujeres madres y embarazadas que hubieran estado expuestas tanto al marketing del producto como a su consumo. La consultora ofreció una compensación económica por la participación en la dinámica grupal. De los grupos focales, participaron ocho madres de niños menores de 2 años de edad y siete mujeres em barazadas residentes en la ciudad de Santa Fe. Con el fin de movilizar la conversación grupal en torno a los efectos del marketing digital se seleccionaron publicaciones reales de diferentes técnicas de marketing en redes sociales de las marcas de SLM, los cuales se proyectaron en la última parte de la dinámica grupal. Con el objetivo de interpretar el material empírico obtenido, se realizó un análisis temático a partir de la selección de categorías teóricas verificando la saturación teórica. Posteriormente, se contemplaron las categorías emergentes relacionadas con la percepción del rol de maternar.

La etnografía digital buscó comprender la perspectiva de los actores sobre los SLM a partir de interacciones y conversaciones en redes so ciales digitales referidas a la fórmula, apelando a diferentes fuentes de información dentro de una misma red social. Se seleccionó la red social Facebook. La técnica de recolección de los datos fue la documental. Se recolectaron datos provenientes de diferentes fuentes dentro de la misma red social seleccionada: a) posteos de las cuentas de las empresas más importantes del país, realizados durante el 2022, que publicitan fórmulas de las etapas 1, 2 y 3; b) posteos sobre fórmulas infantiles en fanpages argentinas con más de 100 000 seguidores de sitios web orientados al acompañamiento de madres y padres; c) posteos sobre fórmulas infantiles en grupos públicos y privados de orientación sobre maternidad, crianza y desarrollo, destinados a madres y padres con más de 3000 integrantes, buscando identificar las huellas del marketing digital en esas conversaciones entre pares.

Los relevamientos se realizaron entre el 20 de diciembre de 2022 y el 15 de enero de 2023. Se llevó a cabo una inmersión en el campo, asociada con prácticas de navegación en la red social digital seleccionada, simulando, en primera instancia, la navegación desde la perspectiva de las personas usuarias. El tipo de muestra fue no probabilística. Luego de la identificación inicial de las publicaciones, se seleccionaron las más relevantes y significativas de acuerdo con el criterio de pertinencia temática y cantidad de reacciones, para un total de 152 posteos que se analizaron en profundidad -así como sus comentarios- mediante la estrategia de análisis cualitativo temático (Demonte et al., 2024).

Para el análisis de los posteos en medios digitales, en primer lugar se caracterizaron los sitios web de las empresas o marcas comerciales de SLM, sus redes sociales, sus páginas de e-commerce y las plataformas de comercialización de las principales cadenas de supermercados y de farmacias con mayor presencia en el mercado argentino y de alcance nacional. Se relevaron cinco sitios web de marcas de SLM y tres de alimentos infantiles. Los sitios e-commerce de cuatro marcas de SLM; cuatro supermercados; cinco cadenas de farmacias y una marca de alimentos. Asimismo, se analizaron las redes sociales de las empresas y sus marcas, de donde se obtuvieron 499 posteos. Más adelante, se categorizaron los SLM identificados en las plataformas digitales, según se tratara de fórmulas o alimentos especialmente orientados a niñas y niños pequeños menores de 36 meses.

En lo que respecta al análisis de las publicaciones en redes sociales, se recopilaron las últimas 20 publicaciones únicas -cuando la cantidad de publicaciones existentes en cada página lo permitía- en cada una de las plataformas identificadas de las empresas y marcas comerciales. Se excluyó la plataforma de una empresa por presentar contenidos institu cionales dirigidos a profesionales de la salud. Se analizaron los posteos desde el 31 de diciembre de 2022, inclusive, como fecha más reciente de publicación. Se definieron como publicaciones únicas aquellas que eran completamente diferentes, ya sea por su texto introductorio o por la imagen y/o video.

Se evaluaron los sitios web y las cuentas oficiales de Facebook, Instagram y YouTube de las empresas y marcas de SLM. En cada uno de los posteos se registró el tipo de publicación, fecha y cantidad de inte racciones por publicación. De igual manera, se analizaron las estrategias de marketing habitualmente empleadas por la industria -presencia de imágenes, tipo de discurso, marketing viral, contenido de los mensajes, avales, frases, contacto directo e instantáneo, incentivos- tomando como referencia la bibliografía disponible (Pereira-Kotze et al., 2020; Unar-Munguía et al., 2022).

Asimismo, se identificaron violaciones al CICSLM basadas en las de finiciones de la OMS (2022a). Sistematización y plan de análisis: con los datos recolectados a partir de las variables relevadas en el monitoreo, se construyó una base de datos para su posterior análisis estadístico en Microsoft Excel 2016. Se empleó la metodología de análisis de contenido para examinar sistemáticamente una gran cantidad de información visual y textual mediante categorías de codificación que permitieran identificar tendencias y patrones temáticos. Se analizaron datos cuali tativos, como los textos específicos que se extrajeron de modo textual para proporcionar, ejemplificar y examinar en profundidad las páginas web y de e-commerce. Para la caracterización de los posteos se em plearon variables cuantitativas que permitieron describir la frecuencia de los distintos resultados, presentados en tablas o figuras que facilitan la identificación de las características sobresalientes.

Los resultados de estos estudios fueron publicados (Unicef & Cesni, 2023b, 2024)¹⁵ y traducidos en un cuadro de resultados¹⁶ que incor pora tres columnas: categoría, hechos y caso. En la columna categoría se enuncian los temas objeto de estudio de campo. En la columna hechos se describen los resultados del estudio en los términos propios del relevamiento. En la columna caso se identifican los hechos que podrían ser subsumidos en la tipología del CICSLM y se describen tales hechos en la terminología de la tipología, convirtiéndolos en un caso de subsunción.

El análisis de subsunción de los casos determinados, traducido en el apartado de resultados, se plasma en un cuadro de subsunción¹⁷ que incorpora cinco columnas: caso, CICSLM y resoluciones, regulación ar gentina, autoridad de aplicación y mecanismos de garantía/sanción. En la columna caso se traducen los casos establecidos en la tercera columna del cuadro de resultados. En la columna CICSLM y resoluciones se detallan los artículos del CICSLM y/o las resoluciones de la AMS involucrados en la regulación del caso. En la columna regulación argentina se enumeran las normas argentinas implicadas en la regulación del caso, correlativas al artículo del CICSLM correspondiente. En la columna autoridad de aplicación se señala cuál es la dependencia del Estado responsable de implementar dichas normas. En la columna mecanismos de garantía/sanción se detallan las vías de reclamo y sanciones en el caso de que existan.

Las posibles subsunciones se señalan a modo boceto. Metodológicamente, se procura analizar la correspondencia entre los hechos indicados por los resultados de los estudios considerados y las disposiciones normativas. No se consideran en este análisis elementos externos a dichos resultados. Por ello, se especifica que se trata de posibles subsunciones, que podrían derivar eventualmente en casos. No obstante, la definición de estos casos requeriría un estudio pormenorizado de las condiciones de factibilidad de los procedimientos jurídicos previstos para cada uno, que no son objeto del presente estudio.

En el apartado de discusión se desarrolla un análisis reflexivo de los casos detectados en el análisis de subsunción. En este análisis se detallan los puntos de coincidencia entre los hechos y las normas referenciadas en la tipología.

Resultados

En este apartado se presentan los resultados del análisis de subsunción, mediante el cual los resultados de los estudios de campo se contrastan en la tipología del CICSLM para generar casos jurídicos co rrespondientes a posibles violaciones. Los casos se describen a partir de los indicios ofrecidos por los resultados de los estudios ya descritos en la sección anterior. El análisis de subsunción busca establecer la correspondencia entre estos indicios y la tipología del CICSLM.

El análisis permitió detectar 15 posibles casos de violación al CICSLM, 7 fueron detectables en resultados de la encuesta, 2 detectables en los resultados de los grupos focales, 9 detectables en los resultados de la etnografía digital y 5 detectables en el análisis de posteos. Algunos casos fueron detectados en más de un resultado.

Los casos detectados fueron: 1) contacto fabricante/distribuidor SLM-familia; 2) publicidad de SLM, 2.1) de alimentos para menores de 2 años, 2.2) de fórmulas de inicio; 3) recomendación médica/omisión sobre el deber de estimular la lactancia; 4) descuento/promoción de SLM; 5) omisión del Estado de dar a conocer las recomendaciones de alimentación infantil óptimas; 6) alimentación infantil deficiente; 7) destete por trabajo; 8) costeo de SLM por seguro/omisión del deber de estimular y proteger la lactancia por parte del sistema de salud; 9) envío perso nalizado de promoción de SLM, contacto directo con embarazadas y progenitores; 10) promoción por influencers; 11) promoción cruzada por publicidad; 12) información inadecuada sobre SLM; 13) contacto online; 14) vínculo entre fabricantes, distribuidores y agentes de salud; 15) promoción de SLM por agente de salud.

Se señalan también las normas argentinas que regulan en el orden interno del contenido de los preceptos del CICSLM. Entre ellas están el Código Alimentario Argentino (CAA), en particular, los artículos 1353 bis y 1359 bis; el artículo 1101 del Código Civil y Comercial (CCC) sobre publicidad engañosa o abusiva.; la Ley 26.061/2005 de Protec ción Integral de los Derechos de Niñas, Niños y Adolescentes; la Ley 22.802/1983 de Lealtad Comercial; la Ley 24.240/1993 de Defensa de Consumidores y Usuarios, y la Ley 27.642/2001 de Promoción de la Alimentación Saludable.

Caso 1. Contacto fabricante/distribuidor SLM familia

Resultado subsumido: el 24 % de los encuestados (n=xx) formó parte de alguna comunidad social en internet. El 15 °% indicó que tales comunidades estaban patrocinadas por empresas de SLM.

Fuente: encuesta en línea a mamás con niñas(os) pequeños en Argentina.

Artículo involucrado: art. 5.5 del CICSLM.

Tipo: contacto directo con embarazadas o madres.

Norma argentina: art. 5 de la Ley 22.802/1983 (con modificaciones posteriores) de Lealtad Comercial; art. 10.d de la Ley 27.642/2001 de Promoción de Alimentación Saludable.

Caso 2. Publicidad de SLM en línea

Resultado subsumido: el 76 °% de los encuestados (n =) vio publici dad de SLM y alimentos para niños en línea, el 60 °% compró fórmulas. Se detectaron publicidades en relevamientos de redes sociales.

Fuente: encuesta de asociación; etnografía digital; análisis de posteos.

Artículo involucrado: art. 5.1 del CICSLM; art. 3 de la Resolución 69.9 AMS.

Tipo: publicidad y promoción.

Norma argentina: art. 1353 bis del CAA; art. 1101 del CCC; art. 5 de la Ley 22.802/1983 de Lealtad Comercial.

Caso 3. Recomendación médica de SLM. Omisión del deber de estimular la lactancia

Resultado subsumido: reporte de compras de SLM realizadas por recomendación médica, muchas veces sin justificación clínica.

Fuente: encuesta de asociación y grupos focales.

Artículo involucrado: art. 7.1 y 6.1 del CICSLM; art. 4 de la Resolución 69.9 AMS.

Tipo: omisión del deber profesional de estimular y proteger la lactancia.

Norma argentina: art. 5.2, art. 14.c y d; art. 29 y art. 30 de la Ley 26.061/2005; art. 75 inc. 22 de la Constitución Nacional.

Caso 4. Publicidad y promoción a través de descuentos de SLM

Resultado subsumido: se detectaron promociones y descuentos como factores clave en la decisión de compra de SLM. Fuente: encuesta de asociación; análisis de posteos. Artículo involucrado: art. 5.1 del CICSLM. Tipo: publicidad y promoción/descuento. Norma argentina: art. 1353 bis y 1359 bis, art. 1101 de la CCC.

Caso 5. Desconocimiento del CICSLM. Omisión estatal del deber de dar a conocer

Resultado subsumido: el 79 % de los encuestados no conoce las regulaciones del marketing de SLM. Fuente: encuesta de asociación. Artículo involucrado: art. 4.1 del CICSLM.

Tipo: omisión del deber de garantizar facilitación de información. Norma argentina: art. 1359 bis de la CAA; art. 4 de la Ley 26.873/2013; art. 19, 27 y 28 de la Ley 27.611/2020; art. 5.2, 14 c. y d.; art. 29 de la Ley 26.061/2005.

Caso 6. Alimentación infantil deficiente

Resultado subsumido: indicadores de alimentación inadecuada según parámetros de OMS/Unicef. Fuente: encuesta de asociación.

Artículo involucrado: art. 2 de la Resolución de la World Health Assemby (WHA) 69.9.

Tipo: desatención de la instancia a seguir apoyando prácticas de alimentación adecuadas.

Norma argentina: art. 5 de la Ley 26.061/2005; art. 75 inc. 22 Constitución Nacional.

Caso 7. Destete por trabajo. Omisión del Estado de estimular la lactancia

Resultado subsumido: el regreso al trabajo es la principal razón de abandono de la lactancia.

Fuente: encuesta de asociación.

Artículo involucrado: art. 1 de la Resolución 58.32/2005; art. 2 de la Resolución 69.9 AMS.

Tipo: desatención de la instancia a seguir protegiendo, promo viendo y apoyando la lactancia materna exclusiva.

Norma argentina: Ley 26.873/2013; art. 5 de la Ley 26.061/2005; art. 75.22 de la Constitución Nacional.

Caso 8. Costeo de SLM por seguro. Omisión del deber de estimular y proteger la lactancia

Resultado subsumido: se identificó el financiamiento de SLM por parte de los sistemas de cobertura de salud. Fuente: grupos focales. Artículo involucrado: art. 6.1 del CICSLM.

Tipo: omisión del deber de estimular y proteger la lactancia por parte del sistema de salud.

Norma argentina: art. 5.2, art. 14.c y d, art. 29 y art. 30 de la Ley 26.061/2005; art. 75 inc. 22 de la Constitución Nacional.

Caso 9. Envío personalizado de promoción de SLM. Contacto directo con embarazadas y progenitores

Resultado subsumido: envío de correos electrónicos y mensajes directos de empresas.

Fuente: etnografía digital.

Artículo involucrado: art. 5.5 del CICSLM.

Tipo: intento de contacto directo con embarazadas y madres.

Norma argentina: art. 5 de la Ley 22.802/1983; art. 10.d de la Ley 27.642/2001.

Caso 10. Promoción por influencers

Resultado subsumido: uso de figuras reconocidas para promocionar SLM.

Fuente: etnografía digital; análisis de posteos. Artículo involucrado: art. 5 de la Resolución 69.9 AMS.

Tipo: desatención de la instancia para asegurarse de que las actividades se lleven a cabo con arreglo a las recomendaciones de orientación.

Norma argentina: art. 1353 bis, 1359 bis, art. 3.1 cap. 5 del CAA; art. 1101 del CCC; art. 5 de la Ley 22.802/1983; art. 75 inc. 22 de la

Constitución Nacional.

Caso 11. Promoción cruzada por publicidad

Resultado subsumido: promoción de productos vinculados a SLM (fórmulas para las etapas siguientes).

Fuente: etnografía digital; análisis de posteos.

Artículo involucrado: art. 3 de la Resolución 69.9 AMS.

Tipo: desatención de la exhortación a poner fin a formas de pro moción inadecuada.

Norma argentina: art. 1353 bis, art. 1359 bis, art. 3.1, cap. 5 del CAA; art. 1101 a y c del CCC; art. 5 de la Ley 22.802/1983; art. 5 de la Ley 26.061/2005; art. 75 inc. 22, art. 42 de la Constitución Nacional.

Caso 12. Información inadecuada sobre SLM

Resultado subsumido: publicidad sobre supuestos beneficios de los SLM no comprobados científicamente.

Fuente: etnografía digital; análisis de posteos.

Artículo involucrado: art. 4.2, 7.2, 9.1 del CICSLM.

Tipo: omisión del deber de incluir datos: suscitación de creencia de equivalencia entre biberón y lactancia; comisión del deber de concepción del etiquetado para facilitar información indispensable para uso adecuado.

Norma argentina: art. 4, 5 y 6 de la Ley 24.240; art. 1353 bis, art. 1359 bis, art. 3.1, cap. 5 del CAA; art. 1101 a y c del CCC; art. 5 de la Ley 22.802.

Caso 13. Contacto en línea fabricante/distribuidor-familia

Resultado subsumido: interacciones digitales directas con emba razadas o madres de niños(as) pequeños(as). Fuente: etnografía digital.

Artículo involucrado: art. 5.5 del CICSLM

Tipo: intento de contacto directo con embarazadas y madres.

Norma argentina: art. 5 de la Ley 22.802/1983; art. 1101 a y c del CCC; art. 10 de la Ley 27.642/2001.

Caso 14. Vínculo entre fabricantes, distribuidores y agentes de salud

Resultado subsumido: direccionamiento de anuncios de SLM ex plícitamente a profesionales de la salud. Fuente: etnografía digital. Artículo involucrado: art. 7.3 del CICSLM.

Tipo: intercambio de incentivos financieros o materiales entre fabricantes, distribuidores, agentes de salud y familias. Norma argentina: art. 30 de la Ley 26.061/2005.

Caso 15. Promoción de SLM por agente de salud

Resultado subsumido: un pediatra actúa como influencer y/o patrocinador de SLM en cuentas de redes sociales personales o de las marcas comerciales.

Fuente: etnografía digital.

Artículo involucrado: art. 7.3 y 7.1. del CICSLM.

Tipo: intercambio de incentivos financieros o materiales entre fa bricantes, distribuidores, agentes de salud y familias; omisión del deber de promover y proteger la lactancia por parte de los agentes de salud.

Norma argentina: art. 5.2, art. 14.c y d, art. 29 y art. 30 de la Ley 26.061/2005.

Discusión

Este apartado presenta un análisis reflexivo por cada caso de los resultados del estudio de subsunción. Se enuncian las disposiciones del CICSLM y las resoluciones posteriores de la AMS involucradas en cada uno, así como las normas argentinas que regulan la materia.

El Caso 1 (Contacto fabricante/distribuidor SLM-familia) muestra cómo la presencia de empresas de SLM en comunidades sociales digitales promueve el contacto con familias. Este contacto se encuentra explícitamente contraindicado en el artículo 5.5 del CICSLM, el cual puede ser interpretado sistémicamente en relación con el artículo 1, el cual establece como objetivo del Código contribuir a una nutrición segura y suficiente de lactantes, protegiendo y promoviendo la lactancia natural y asegurando el uso correcto de los SLM, cuando sean necesarios, sobre la base de información adecuada y métodos apropiados de comercialización y distribución.

El contacto se transforma en un método inapropiado de comercia lización de SLM en tanto pueda generar su introducción innecesaria, en perjuicio de la lactancia natural. Las plataformas digitales permiten la difusión subrepticia de información comercial que puede inducir a error respecto de la supuesta equivalencia entre los SLM y la lactancia natural, generando un riesgo innecesario para la salud de los menores. En Argentina, estos contactos podrían clasificarse como publicidad abusiva bajo la Ley 22.802 de Lealtad Comercial. Para el caso de papillas u otros alimentos complementarios que no sean fórmulas y que eventualmente lleven al menos un sello de advertencia¹⁸, se aplicaría el artículo 10.c de la Ley 27.642 de Promoción de Alimentación Saludable, que prohíbe la publicidad, promoción o patrocinio de alimentos que tengan al menos un sello de advertencia.

En el Caso 2 (Publicidad de SLM en línea), los estudios demostraron que existe promoción de SLM en línea. Este tipo de publicidad contradice el artículo 5.1 del CICSLM, que contraindica la promoción y publicidad de SLM, así como el artículo 3 de la Resolución WHA 69.9, que exhorta a fabricantes y distribuidores a poner fin a las formas de promoción inadecuada de SLM y, el artículo 5 de la misma, que insta a los medios de comunicación e industrias creativas a asegurarse de que sus actividades se lleven a cabo con arreglo a las recomendaciones sobre formas de poner fin a la promoción inadecuada de alimentos para lactantes y niños pequeños.

El 13,5 % de los progenitores que vieron publicidad, manifestaron haber sentido la necesidad de cambiar la forma de alimentar a su hijo(a), lo cual da cuenta de los argumentos que justifican estas normas, ya que evidencia el nivel de influencia de los mecanismos de marketing sobre el poder de decisión de los consumidores.

En el derecho argentino la información sobre SLM contenida en publicidad es regulada por el artículo 1353 del CAA, que recibe las dis posiciones del CICSLM y sus resoluciones complementarias, incluyendo los artículos anteriormente referenciados. Aplicaría también el artículo de la Ley 22.802 de Lealtad Comercial, que prohíbe la consigna ción de información que pueda conducir a error y, en la misma línea, el artículo 1101 del CCC, que prohíbe publicidades que contengan indicaciones falsas o induzcan a error (inciso a), así como las abusivas, discriminatorias o que induzcan a peligro para la salud (inciso c). Si la publicidad sobre SLM insinúa equivalencia o superioridad con la lactancia, implicaría un error que puede causar riesgos para la salud del infante e incluso de la madre.

En el Caso 3 (Recomendación médica de SLM), tanto la encuesta como los grupos focales señalan la indicación médica como primer motivo de compra de SLM. Esta recomendación, sobre todo en casos donde no son necesarios, evidencia una omisión del deber de estimular la lactancia según los artículos 6.1 y 7.1 del CICSLM.

Si se entiende que la introducción de fórmulas solo debería estar vinculada a condiciones de necesidad -como situaciones de salud muy específicas en lactantes, entre ellas galactosemia clásica, enfermedad de orina con olor a jarabe de arce, fenilcetonuria, y afecciones maternas como infección por VIH (Guzzi et al., 2025), brucelosis, septicemia, herpes simple tipo I, así como el consumo de medicamentos psicoterapéuticos sedativos, antiepilépticos, opioides y sus combinaciones-, y si la madre consume sustancias como opioides ilícitos, cocaína y fenciclidina (OMS Unicef, 2009; Reece-Stremtan & Marinelli, 2015), su indicación por parte de un profesional implicaría una violación del artículo 7.1 del CICSLM, que determina el deber de los agentes de salud de estimular y proteger la lactancia. Según el artículo 6.1, afectaría también a los sistemas de salud para los que trabajan los agentes involucrados.

En Argentina, estas prácticas contradicen los derechos establecidos en la Ley 26.061 de Protección Integral de los Derechos de Niñas, Niños y Adolescentes, que establece la responsabilidad de los organismos del Estado de atender con prioridad los derechos de niñas, niños y adolescentes (artículo 5), en particular, el referido a la salud (artículo 14), incluida la lactancia (artículo 18).

En el Caso 4 (Publicidad y promoción a través de descuentos de SLM), el análisis de posteos da cuenta de la existencia de descuentos y sorteos de fórmulas, y la encuesta evidencia que estos afectan la decisión de compra de SLM. Justamente por afectar la decisión de compra, los descuentos constituyen mecanismos de promoción y, por lo tanto, se encuentran contraindicados en el artículo 5.1 del CICSLM.

En el contexto regulatorio nacional, estas disposiciones se alinean con el artículo 1353 bis del CAA, que establece la adecuación del eti quetado y la publicidad de SLM a las disposiciones del CICSLM, así como con el ya mencionado artículo 1101 del CCC sobre publicidad abusiva y engañosa que genere riesgo al consumidor (cf. Caso 2). Si se considera la introducción de SLM como un factor que aumenta el riesgo de padecer enfermedades, su promoción frente a casos donde su introducción es innecesaria, podría configurar una violación del artículo. Asimismo, así se considera a niñas y niños como sujetos hipervulnerables, dada su particular condición de falta de autonomía en las decisiones alimentarias, la responsabilidad podría verse agravada en el marco de los derechos humanos en la niñez.

En el Caso 5 (Desconocimiento del CICSLM. Omisión estatal del deber de dar a conocer), la encuesta da cuenta que el 79 % de una muestra de mamás y papás encuestados no conoce las regulaciones sobre marketing de SLM, lo cual podría implicar una violación por parte del Estado del artículo 4.1 del CICSLM, que establece el deber de garantizar información objetiva y coherente.

En el derecho interno, esta disposición se ve reflejada en el artí culo 4 de la Ley 26.873 de Promoción y Concientización Pública de la Lactancia, que tiene por objetivo concientizar y capacitar en el uso adecuado de SLM (inc. e) y la difusión del CICSLM (inc. n); así como en el artículo 19 de la Ley 27.611 de Atención y Cuidado Integral de la Salud durante el Embarazo y la Primera Infancia, que establece el deber de promover la lactancia; y en el artículo 4.f de la Ley 26.873 de Promoción y Concientización Pública de la Lactancia, que incluye la promoción de la capacitación de los equipos de salud a fin de que recomienden la lactancia. Asimismo, en la Ley 26.061 de Protección Integral de los Derechos de Niñas, Niños y Adolescentes puede dedu cirse el deber del Estado de promover la lactancia como garantía de los derechos a la salud de niñas, niños y su interés superior.

En el Caso 6 (Alimentación infantil deficiente), los resultados de la encuesta dan cuenta de prácticas de alimentación infantil deficientes en relación con los estándares de la OMS y Unicef (2021), como por ejemplo el consumo de bebidas azucaradas y de alimentos no saluda bles, así como la ausencia de frutas y verduras, y la escasa diversidad en la alimentación de niños(as) de 6 a 23 meses. Tales indicadores, en articulación con los resultados que evidencian la existencia de publicidad sobre SLM y alimentos infantiles, pueden constituir un indicio de viola ción de la Resolución 69.9 AMS sobre alimentación infantil, que apela al deber del Estado de poner fin a la promoción inadecuada de alimentos para lactantes y niños (artículo 2.1). Si los indicios se relacionan con los resultados que dan cuenta del papel de los profesionales de la salud en la determinación de las prácticas de alimentación infantil, incluida la lactancia, pueden subsumirse en el artículo 4 de la resolución que apela a su deber de brindar información y apoyo a padres y cuidadores sobre prácticas óptimas de alimentación infantil (artículo 4).

En el derecho argentino, el caso puede subsumirse en el deber de asegurar el derecho a la salud integral de niñas, niños y adolescentes establecido por la Ley 26.061 (artículo 14), en articulación con la res ponsabilidad indelegable de los organismos del Estado de garantizar el cumplimiento de las políticas públicas manteniendo siempre presente el interés superior del niño(a) y la asignación privilegiada de los recursos públicos para dichas políticas.

En el Caso 7 (Destete por trabajo. Omisión del Estado de estimular la lactancia), los resultados que muestran una asociación entre el destete y el regreso laboral de las madres podrían indicar una omisión estatal en la promoción de políticas que favorezcan la lactancia. Dado que el destete habilita la introducción innecesaria -al menos en términos de salud- de SLM, la falta de políticas de conciliación laboral podría impli car una forma de promoción indirecta y, en este sentido, una violación del deber estatal de adoptar las medidas necesarias para poner fin a la promoción inadecuada de alimentos para lactantes y niños (artículo 2.1, Resolución 69.9 AMS). De igual manera, podría considerarse también el artículo 1 de la Resolución AMS 58.32/2005, que insta a los Estados a proteger y promover la lactancia exclusiva hasta los seis meses y a fomentar marcos jurídicos y planes de acciones que promuevan un entorno propicio para la lactancia materna. La falta de mecanismos estatales para evitar el destete asociado al regreso laboral podría im plicar una desconsideración de estas recomendaciones internacionales.

En el marco normativo nacional, estas disposiciones encuentran correlato especialmente en el artículo 4 de la Ley 26.873 de Promoción y Concientización Pública de la Lactancia; así como en la interpretación integrada de los artículos 3, 5 y 14 de la Ley 26.061 de Protección Integral de los Derechos de Niñas, Niños y Adolescentes.

En el Caso 8 (Costeo de SLM por seguro. Omisión del deber de estimular y proteger la lactancia), según los resultados del estudio de grupos focales, el que los seguros médicos costeen los SLM constituye uno de los principales factores de su introducción en la alimentación de lactantes, lo que incurre en un mecanismo de promoción indirecta. Ello podría implicar una violación del artículo 6.1 del CICSLM, que establece el de ber de estimular y proteger la lactancia por parte del sistema de salud.

En el derecho argentino, el caso podría enmarcarse en la Ley 26.061 de Protección Integral de Niñas, Niños y Adolescentes que, junto con el principio de interés superior de niñas, niños y adolescentes (artículo 3), establece la responsabilidad del Estado de velar por su cumplimiento (artículo 5) y garantizar su salud desde un enfoque integral (artículo 14).

En el Caso 9 (Envío personalizado de promoción de SLM. Contacto directo con embarazadas y progenitores), la etnografía digital puso en evidencia la existencia de envíos personalizados de contenidos promo cionales de SLM, los cuales constituyen promoción inadecuada según el artículo 5.5. del CICSLM. La entrega de obsequios puede afectar la decisión de compra y de esa manera favorecer el consumo innecesario de SLM.

En la regulación argentina estos envíos podrían enmarcarse en la Ley 22.802 de Lealtad Comercial, puntualmente en el capítulo III sobre publicidad y promoción mediante premios. Si lo enviado son alimentos que deban contener algún sello de advertencia, según la Ley 27.642 de Promoción de la Alimentación Saludable¹⁹, quedaría comprendido en su artículo 10, que prohíbe su promoción y publicidad.

En el Caso 10 (Promoción por influencer), la etnografía digital y el análisis de posteos dan cuenta de la promoción explícita e implícita de SLM por parte de influencers. Este tipo de actividad se encuentra contraindicada en la Resolución 69.9 AMS, tanto respecto a medios de comunicación e industrias creativas -instados a adecuarse a las recomendaciones sobre la promoción inadecuada de alimentos para lactantes y niños pequeños (art. 5)-, como respecto de los Estados, que son exhortados a tomar medidas para poner fin a tal tipo de pro moción (art. 2.1). Esa responsabilidad estatal podría verse reflejada en el ordenamiento interno en la Ley 26.061 de Protección Integral de Niñas, Niños y Adolescentes.

En relación con los influencers, podría aplicarse el artículo 1353 bis de la CAA, que indica la aplicación directa del CICSLM en materia de publicidad. Esta norma aplica en particular a SLM hasta los 2 años, por lo que no incluiría a leches modificadas orientadas a las etapas 3 y 4. La promoción de estas últimas quedaría abarcada por la contraindicación de la promoción cruzada, la cual apelaría a evitar que, a través de la promoción de fórmulas para etapas 3 y 4, se logre influir en las etapas 1 y 2 de manera indirecta por la similitud del diseño de los envases y etiquetas (Resolución 69.9).

Este tipo de actividad podría ser comprendida en la categoría de publicidad abusiva, si se considera que puede inducir a error sobre la conveniencia del consumo de SLM, sobre todo promoviendo su incor poración innecesaria. En ese caso, aplicaría el artículo 1101 de la CCC y 5 de la Ley 22.802 sobre la Ley de Lealtad Comercial.

En el Caso 11 (Promoción cruzada por publicidad), de la etnografía digital y el análisis de posteos surgen registros de promoción de SLM orientados a las etapas 3 y 4. Dado que algunos estudios mostraron ciertos efectos de este tipo de promoción en el aumento del consumo de fórmulas para las etapas iniciales, surgió el término promoción cruzada para indicar la promoción indirecta que se logra de esta manera (cf. Becker et al., 2022). Este tipo de actividad se encuentra contraindicada en el artículo 5 de la Resolución 69.9 AMS, en relación con los medios de comunicación e industrias creativas, así como en el artículo 2.1 respecto del rol de los Estados en la evitación de las mismas.

En lo referente a la información contenida en la publicidad, se aplicaría en el orden del derecho interno el artículo 1353 bis del CAA y el 1359 bis en cuanto a la materia bromatológica que pudiera surgir de estas actividades en medios de comunicación e industrias creativas. Cuando la publicidad pueda poner en riesgo la salud de los consumidores -como sería el caso de los SLM, si se entiende que generan riesgos a largo plazo- es de aplicación el artículo 1101 de la CCC sobre publicidad abusiva y el artículo 5 de la Ley 22.802 sobre Lealtad Comercial.

En el Caso 12 (Información inadecuada sobre SLM), la etnografía digital y el análisis de posteos mostraron vinculación entre información sobre SLM y cuestiones biomédicas que pudieran conducir a su equipara ción e incluso superación de la leche materna. Este tipo de equiparación constituiría un error con posibles efectos en la salud de los consumido res, sobre todo si se considera que puede conducir a su incorporación innecesaria y generar dependencia de tal consumo por disminución de la estimulación de la lactancia humana.

El artículo 4.2 del CICSLM indica que todo material sobre SLM debe incorporar datos claros que indiquen ventajas y superioridad de la lactancia natural, por lo que la información publicada contravendría este artículo. El artículo 9.1 aplicaría en caso de que la información se encuentre en la etiqueta del producto, que indica que esta no debe inducir a desistir de la lactancia natural. Además, si los destinatarios fuesen agentes de salud, quedaría involucrado el artículo 7.2, el cual específica que la información destinada a ellos debe limitarse a datos científicos y objetivos, y generar la creencia de la equivalencia o supe rioridad de los SLM respecto de la leche humana.

En el derecho argentino el caso se encuentra regulado por el deber de suministrar información adecuada (artículo 4), así como por el de suministrar el producto de forma tal que no implique un riesgo para los consumidores (artículo 5 de la Ley 24.240 de Defensa del Consumidor). Si los SLM pudieran ser tratados como riesgosos para la salud, en el caso de su introducción innecesaria, podrían entrar en considera ción el artículo 6, que indica su suministro de acuerdo a mecanismos, instrucciones y normas que garanticen la seguridad. El CICSLM podría ser considerado como una norma de implementación en este sentido. La equiparación entre SLM y la lactancia natural podría ser considerada una inducción a error con riesgos para la salud de los consumidores, convocando al artículo 1101 del CCC, así como al artículo 5 de la Ley 22.802 de Lealtad Comercial. Asimismo, sería aplicable el artículo 1353 del CAA, que incorpora las disposiciones relativas a información contenida en publicidad o etiquetado de SLM del CICSLM al CAA.

En el Caso 13 (Contacto en línea fabricante/distribuidor-familia), el estudio etnográfico evidenció la existencia de canales online de contacto directo entre embarazadas o madres de infantes -concretamente de sistemas de chat y de mensajería en línea- así como de mecanismos de captura de datos por parte de brokers, que permitirían luego el es tablecimiento de contactos. Por su poder de incidencia en la decisión de compra de SLM y, en consecuencia de su incorporación innecesaria, este contacto es vinculado a la promoción inadecuada y se encuentra contraindicado en el artículo 5.5 del CICSLM.

En el sistema jurídico argentino este caso puede ser comprendido en la categoría de publicidad abusiva -por conducir al consumo innece sario y generar riesgos en la salud- del artículo 5 de la Ley 22.802 de Lealtad Comercial y 1101 del CCC. Para los alimentos complementarios comerciales que no sean fórmulas, como las papillas, y que deban con tener más de un sello de advertencia, correspondería la subsunción en el artículo 10 de la Ley 27.642 de Alimentación Saludable, que prohíbe la publicidad o promoción de alimentos que contengan al menos un sello de advertencia.

En el Caso 14 (Vínculo entre fabricantes, distribuidores y agentes de salud), la etnografía digital evidencia la promoción de SLM por parte de agentes de salud -médicos y pediatras-, lo cual muestra una alianza con fabricantes y distribuidores. Este tipo de vínculos pone de manifiesto mecanismos de captura por parte de las empresas de SLM respecto de los agentes de salud, quienes tienen restricción en el artículo 7.3 del CICSLM.

En el ordenamiento argentino, tal situación podría enmarcarse en la Ley 26.061 de Protección Integral de Niñas, Niños y Adolescentes, que determina la responsabilidad del Estado de garantizar los dere chos de niñas, niños y adolescentes, en particular, la salud (artículo 14) y su interés superior (artículo 3). Tal norma, en articulación con la Ley 26.873 de Promoción y Concientización Pública de la Lactancia, constituyen el marco regulatorio del deber del Estado de promover la lactancia materna. En cuanto a la introducción innecesaria de SLM, esta puede menoscabar la alimentación y la salud. Los resultados del estudio activarían esta responsabilidad, que implicaría el deber de proteger la lactancia y la alimentación adecuada de infantes frente a actos de terceros -sean agentes de salud o empresas que pudieran menoscabarlas-. Esa responsabilidad se ve fortalecida en el contexto normativo del derecho humano a la alimentación adecuada de niñas, niños y adolescentes²⁰.

En el Caso 15 (Promoción de SLM por agente de salud), la etnografía digital da cuenta de actuaciones de pediatras como influencers o patrocinadores de SLM o de marcas comerciales en cuentas o redes sociales. Esta actuación contravendría la contraindicación del artículo 7.3 del CICSLM, de aceptar incentivos materiales o financieros de los fabricantes o distribuidores por parte de los agentes de salud. Implicaría también una omisión del deber consignado en el artículo 7.1 del CICSLM, de familiarizarse con las obligaciones del CICSLM, sobre todo en lo referido a la promoción y protección de la lactancia materna.

El caso quedaría amparado por la Ley de Protección Integral de Niñas, Niños y Adolescentes en articulación con la Ley de Promoción y Concientización Pública de la Lactancia, que obligan al Estado a tomar medidas para evitar que terceros -como pudieran ser los agentes de salud o las empresas- puedan afectar negativamente los derechos humanos de niñas, niños y adolescentes, como sería para el caso de la alimentación y la salud.

En suma, en todos los casos estudiados aplica como marco regulatorio el sistema de derechos humanos, en particular los derechos humanos a la alimentación y a la salud de niñas, niños y adolescentes, amparados por la Convención sobre los Derechos del Niño (artículo 24), por el Pacto Internacional de los Derecho Económicos, Sociales y Culturales (PIDESC) (artículo 11) y por el Protocolo de San Salvador a la Convención Americana sobre Derechos Humanos (artículo 12). El impacto positivo de la lactancia, tanto para la madre y la familia como para el medio ambiente, puede constituirla también en un mecanismo de realización del derecho humano a un nivel de vida adecuado (artículo 11, PIDESC) de la familia, así como del derecho al ambiente sano (artículo 41 de la Constitución Nacional).

Conclusiones

Los casos de estudio dan cuenta de ineficiencias en la implementación nacional del CICSLM. En particular, los casos 1, 2, 3, 4, 9, 10, 11, 12, 13 y 15 evidencian violaciones en materia de marketing digital de SLM. Los otros casos señalan otro tipo de violaciones, especialmente de los artículos 5, 6, 7 y 8, referentes a los deberes estatales de dar a conocer e implementar el Código, así como de los agentes y sistemas de salud para promover y proteger la lactancia.

Salvo las referencias indirectas que implican la incorporación del CICSLM y sus resoluciones complementarias al CAA (en especial el artículo 1353 bis) con sus deficiencias técnicas, tanto en materia procedimental como de competencia²¹, el ordenamiento jurídico argentino no regis tra una regulación legal específica sobre marketing digital ni tampoco sobre marketing digital de SLM. No obstante, tales referencias -aunque parciales- pueden ofrecer un marco suficiente para la exigibilidad si se las considera en articulación con otras normativas vigentes a nivel nacional, como las de protección integral de niñas, niños y adolescentes; lealtad comercial; defensa de consumidores y usuarios; y promoción de alimentación saludable bajo el paraguas transversal de los derechos humanos a la alimentación saludable, a la salud, a un nivel de vida adecuado y al medio ambiente en el contexto de la niñez.

La dispersión y la fragmentación de la regulación en la materia puede ser entendida como dificultad clave para la efectivización de las disposiciones del CICSLM en el país. Ello implica la disgregación de los mecanismos de reclamo, del poder de contralor y de las autoridades de aplicación. Una regulación unificada, orgánica y compacta podría contribuir a superar tales contrariedades, simplificando la implementación y favoreciendo la seguridad jurídica. Una norma específica debería no solo determinar mecanismos de reclamo para casos de violaciones, sino, sobre todo, establecer dispositivos de realización y de contralor preventivos orientados a evitar los requerimientos de reclamo.

Los casos 3, 8, 14 y 15 dan cuenta de una laguna jurídica crucial en lo referente a la regulación de la responsabilidad de los agentes y sistemas de salud, sobre todo de los que no responden en cuanto a organismos del Estado. Estos últimos quedarían obligados, por lo menos, por la Ley de Protección Integral de Niñas, Niños y Adolescentes, así como la de Promoción y Protección Pública de la Lactancia e indirectamente, por la responsabilidad estatal en la garantía de los derechos humanos en cuestión. En cambio, los agentes e instituciones privadas no cuentan con una regulación específica que los haga responsables en la materia²². Una interpretación sistémica y orgánica de las normas referenciadas en la materia, bajo el paraguas de los derechos humanos -en particular sobre la alimentación y la salud en la niñez- podría funcionar para el caso como esquema indirecto de responsabilización, tanto de los particulares -como empresas, sistema y agentes de salud- como del Estado -en cuanto está obligado a proteger los derechos humanos frente a amenazas de terceros-.

En síntesis, los casos de marketing de SLM -por publicidad en línea, contacto directo por correo o en comunidades, influencers, descuentos, promoción cruzada o información inadecuada- quedarían amparados por los artículos 1353 bis y 1359 bis del CAA y, para el caso de los SLM que no sean fórmulas modificadas, por el artículo 10 de la Ley 27.642 de Promoción de la Alimentación Saludable. La publicidad de SLM que pueda conducir a su introducción innecesaria y, por lo tanto, generar riesgos para la salud, o inducir al error de concebirlos como equivalen tes o superiores a la lactancia, puede ser considerada como abusiva o riesgosa. Para estos casos aplican los artículos 4, 5 y 10 de la Ley 24.240 de Defensa del Consumidor, el artículo 1101 del CCC y el artículo 5 de la Ley 22.802 de Lealtad Comercial, relativos a publicidad abusiva.

Los casos detectados de violación al CICSLM que no se relacionan con cuestiones de marketing -como el destete por trabajo, el desco nocimiento del Código, las recomendaciones de SLM por agentes de salud, la alimentación infantil deficiente o el vínculo entre empresas y agentes de salud- quedarían amparados por la Ley 26.061 de Pro tección Integral de Niñas, Niños y Adolescentes, en articulación con la Ley 26.873 de Promoción y Concientización Pública de la Lactancia, que hacen responsable principalmente al Estado en cuanto garante de los derechos humanos en la niñez y de la promoción de la lactancia.

Todos los casos quedarían afectados por la responsabilidad -no solo del Estado sino de todos los particulares- de respetar y realizar los derechos humanos, en particular los derechos a la alimentación, a un nivel de vida adecuado y a la salud, especialmente en la niñez. El CICSLM puede ser interpretado como un instrumento de interpre tación de estos derechos. En el caso del Estado aplicaría además la responsabilidad de protegerlos de las acciones de terceros que pudieran menoscabarlos, además de tener que tomar medidas positivas para su efectiva realización. El enfoque de derechos humanos contribuye no solo a ubicar al Estado como garante y responsable de su realización, sino que además convierte a los individuos involucrados en sujetos de derechos, con las respectivas atribuciones jurídicas que ello implica, entre ellas la de reclamar mecanismos de garantía y reclamo para hacer efectivos sus derechos.